в чем экономия НДС

на чем основана идея Пункт 2 статьи 434 ГК РФ, постановление ФАС Московского округа от 06.06.14 № А40-131282/13

Покупатель, перечисливший поставщику предоплату, может
проигнорировать положения пункта 9 статьи 172 НК РФ о возможности вычета
НДС только в случае наличия в договоре условия о предоплате. И принять
налог к вычету. Причем не только в случае, когда договор есть и условие
о предоплате в нем не прописано, но и если договора нет вообще.

Дело в том, что арбитражные суды принимают во внимание иные
документы, которыми фактически фиксировалась необходимость перечислить
предоплату. Это могут быть счет-фактура на аванс, платежки на его
перечисление, письмо контрагента с предложением перечислить предоплату и
т. п. (решение Арбитражного суда Вологодской области от 09.10.13
№А13-2061/2011, постановления федеральных арбитражных судов Московского
от 06.06.14 №А40-131282/13 и Центрального от 02.08.11 №А64-6563/2010
округов). Письменная форма договора при этом считается соблюденной (п. 2
ст. 434 ГК РФ). Следовательно, покупателю для вычета НДС нужен только
счет-фактура поставщика. Все остальное не важно.

Идеей поделился Марк Наткин,
налоговый консультант

Оценка безопасности идеи

Как защитить право на вычет НДС по авансу при отсутствии договора

чиновник

Светлана Сергеева, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:

«Кодекс прямо говорит о необходимости договора для получения вычета
по НДС с сумм предоплаты (п. 9 ст. 172 НК РФ). Той же позиции
придерживаются и контролирующие органы. И даже при наличии положительной
арбитражной практики, вероятнее всего, свою позицию компании придется
отстаивать в суде».

Как защитить право на вычет НДС по авансу при отсутствии договора

эксперт

Марина Марчук, налоговый юрист компании «Дебет-Нота»:

«Действительно, при определенных условиях письменной формой договора
может признаваться счет-фактура или иной документ, содержащий условия
сделки. Поскольку в них есть упоминание о предоплате или авансе,
то требования пункта 9 статьи 172 НК РФ формально будут полностью
соблюдены. Все разногласия устранимы».

Как защитить право на вычет НДС по авансу при отсутствии договора

практик

Надежда Абакумова, главный юрисконсульт по налоговому праву сети кофеен «Шоколадница»:

«Минфин считает, что при отсутствии в договоре условия о перечислении
аванса НДС к вычету принимать нельзя (письмо от 06.03.09 №03-07-15/39).
Поэтому, несмотря на справедливость идеи с точки зрения ГК РФ (п. 3 ст.
434 и п. 3 ст. 438), ее применение чревато претензиями».